Sobre la «recuperación» de protocolos en el nuevo Manual de Fiscalización Notarial

A continuación nos permitimos retransmitir comentario del Dr. Herman Mora Vargas sobre el tema de la referencia.

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«El pasado 15 de marzo fue publicado en La Gaceta, el Manual de Procedimientos de Fiscalización Notarial, emitido por la Dirección Nacional de Notariado.   Este Manual es evidencia de dos aspectos que cada día cobran mayor notoriedad en la función cartular: I.- La tonalidad  más pronunciada de la función pública del Notario. El ejercicio notarial es cada día más constatado y verificado por parte de los agentes estatales llamados a hacerlo. Entre más rápido podamos los profesionales entender esto, menos resistencia traumática soportaremos. II.- Por otro lado,  y como consecuencia de lo anterior, es que muchos Notarios sienten que se trata de una profesión compleja, enmarañada y perseguidísima, como lo hemos mencionado,  en otras ocasiones.

Dicho lo anterior, encontramos que el  Manual otorga al fiscal notarial, entre otras cosas,  la potestad de “recuperar” el protocolo (tómese nota de la palabra «recuperar»). Ello con el solo fundamento de su solitario razonamiento cuando realiza la inspección.  En muchos otros Notariados existe, el secuestro del protocolo como medida cautelar, inclusive en sede administrativa, como es el caso de Argentina. Lo cual consideramos conveniente pues lamentablemente han sido muchas las falsedades cometidas por algunos notarios, lo que conjetura que de haber sido secuestrados sus protocolos en el momento  oportuno,  se hubieran evitado a muchos perjudicados, trastornos, en algunas ocasiones severos y muy costosos.

El secuestro de protocolos, como culminación  de toda una “operación” de inteligencia, donde los fiscales, realizando un completo trabajo de investigación, constatan las fraudulencias cometidas es una práctica correcta y hasta necesaria.  Pero no es esto lo que se establece en el  Manual que estamos comentando.  Resumimos a continuación:

Procedencia de ejecución de la medida cautelar. Si durante la diligencia de inspección del tomo de protocolo, el fiscal notarial estima que requiere ejecutar la medida cautelar de recuperación del mismo, en virtud de que se cumplen los presupuestos jurídicos previstos por la resolución que lo ordena, procederá como sigue:

A) El fiscal notarial firma el acta de recuperación en dos tantos, uno para el expediente y el otro para el notario; seguidamente el fiscal notarial requerirá al notario firmar el acta, de cuya negativa se dejará constancia en el mismo documento; finalmente el fiscal notarial entregará uno de los ejemplares del acta de recuperación al notario. (art. 24 del Manual de Procedimientos de fiscalización notarial).

B) En caso de no oposición del Notario: El fiscal notarial confeccionará el acta de recuperación del tomo de protocolo, llenando todos los campos previstos en dicha acta. Al describir el tomo de protocolo el fiscal notarial consignará entre otros datos fundamentalmente el estado y condición en que se encuentra dicho tomo, el número de instrumentos públicos que contiene, los folios utilizados y los folios en blanco o sin utilizar.

C) En caso de oposición del notario: El fiscal notarial le explicará las implicaciones de desobedecer la orden que al efecto contiene la resolución que ordena la medida cautelar. El fiscal notarial dejará constancia de la oposición en el Formulario de Inspección Notarial. (art. 24 del manual de Procedimientos de fiscalización notarial).

La medida de “recuperar” el protocolo no puede ser antojadiza u ocurrente. Debe ser una medida especialmente calificada, mediante  una resolución razonada. Debe estar reglada ya que otorga a la administración, atribuciones de potestad de imperio (artículo 59 L.G. A.P.) En el caso de un proceso penal,  cuando un fiscal solicita al Juez penal dictar una medida cautelar como el secuestro del protocolo, éste realiza una análisis que provoca una fundamentación. Ergo, no puede ser como lo provee la normativa en comentario. Lo anterior sin mencionar la lesión  al Derecho al Trabajo,  y si bien la negativa o resistencia podría implicar el delito de desobediencia a la autoridad, el  abuso de ella también es un delito.

Definitivamente aspectos, tan  delicados, creemos deben estar mejor reflexionados a fin obtener un Manual mejor reglado y considerando  la tutela de los derechos del Notario.»